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何谓法律:美国最高法院中的宪法(宪政经典)
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何谓法律:美国最高法院中的宪法(宪政经典)

  • 作者:(美国)查尔斯·弗瑞德 者 胡敏洁 苏苗罕 李鸻
  • 出版社:北京大学出版社
  • ISBN:9787301140581
  • 出版日期:2008年01月01日
  • 页数:347
  • 定价:¥38.00
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    内容提要
    这本书并非一部专论,亦非一部参考书,而是针对宪法学的主要课题给出了自己的理解。伴随着历经两百年的数个修正案,自美利坚合众国政府建立之初,宪法就或多或少地建构起了政府的框架。理智的人无法去期待宪法来提供某种单一化的主题。但是,对于我们在此所讨论的,为大众所普遍关注,且为国民生活赋予了清晰而绝妙的基本结构的主要论题而言,各个论题之间有着一贯性。正如学习解剖学时不仅要去学习神经、骨骼以及肌肉等,还要学习更大的生命系统,如神经系统、循环系统、消化系统和骨骼肌系统一样,正是这种或这些一贯性,使得宪法学成为一门不仅需要学习而且更需要理解的学问。
    文章节选
    (一)必要性与妥当性
    列举试图涵盖这些主题,建国者的经验与预见表明,这些主题对于全国性政府的生命力而言是必要的。[24]但是,如果这种分配的目的在于确保政府效率,那么,重要的是,清楚地说明进行分配以及期待被执行的解释性原则。邦联条例已规定,每州“保留”那些并未“明确授予”联邦政府的权力。[25]相比较而言,宪法在国会权力列举之外附加了*后条款,有时称之为兜底性条款(sweepingclause):“为了行使上述各项权力,以及行使本宪法赋予合众国政府或其各部门或其官员的种种权力,制定一切必要的和适当的法律。”
    这一条款*先的注释出现于1819年McCulloch v.Matyland案中,**大法官马歇尔的处理方式如此精巧,以至于其一度被认为是原则可靠性的基础。该案中,马里兰州质疑国会建立美国银行的权力,因为这样的权利并未被宪法清晰地列举。马歇尔解释了在这一背景下的“必要性”,不意味着感受必要条件(sine qua non)意义上的“必要”——正如马里兰州辩护律师所主张的——而意味着对执行列举权力目标以及**立法目标而言,任何“恰当的”与“明确地适用”的手段。显而易见,银行并非**有必要执行那些如马歇尔所述的银行有助于实施的多种权力,包括征税和收税、借钱、规制贸易或培养并支持陆军与海军。筹集资金并在全国范围内支付,**银行是促使实现这一目的的工具。他提供了这样的例子,即宪法赋予国会建立邮局和邮道的权力。但是,建立这些并不意味着必然要包含沿着这些道路从一处到另一处运送邮件抑或惩罚偷盗邮件的人。**种功能可能由私人缔约的运营者来履行,第二种功能则可能由那些其法律规定一般偷盗为犯罪的州来履行。 这本书并非一部专论,亦非一部参考书,而是针对宪法学的主要课题给出了自己的理解。伴随着历经两百年的数个修正案,自美利坚合众国政府建立之初,宪法就或多或少地建构起了政府的框架。理智的人无法去期待宪法来提供某种单一化的主题。但是,对于我们在此所讨论的,为大众所普遍关注,且为国民生活赋予了清晰而绝妙的基本结构的主要论题而言,各个论题之间有着一贯性。正��学习解剖学时不仅要去学习神经、骨骼以及肌肉等,还要学习更大的生命系统,如神经系统、循环系统、消化系统和骨骼肌系统一样,正是这种或这些一贯性,使得宪法学成为一门不仅需要学习而且更需要理解的学问。
    因此,在宪法中这些主要论题和体系的存在,以及对其分别加以清晰表述并使之相互区别,使得人们能以更为一般化的术语对这些主题予以妥当的表述。这样的一贯性使得有可能通过某种对宪法学的记述,来为那些受过教育的外行人士以及非专业的律师提供启蒙,而不会让他们藐视或忽略那些至为关键的细微差别。
    目录
    **章宪法原则
    一、先例
    二、连贯性与特征
    三、不同意见书:原则中的次强音
    第二章联邦主义
    一、基础
    二、权力及其逾越(run out)
    三、与联邦权力对峙的州权力
    四、为何是联邦主义原则?
    第三章分权
    一、多样选择之一
    二、从结构推断职能
    三、分权与现代行政**
    四、*高法院与“无头的第四部门”
    五、**与效率:两种分权模式的正当依据
    六、作为自由卫护的司法分支
    七、司法审查
    八、对“*小危险分支”的水平控制
    2何谓法律:美国*高法院中的宪法
    第四章言论
    一、基础
    二、学说
    第五章宗教
    一、宗教条款的悖论
    二、学说
    三、结论性的思考
    第六章自由和财产
    一、文本:征用、契约和正当程序
    二、征用和契约
    三、自由
    四、基本权利
    五、普遍的程序保护
    第七章平等
    一、一般意义上的平等
    二、种族
    三、性别与其他分类
    四、贫穷与基本权利
    五、目的与效果
    六、平权措施(amrlllative action)
    后记
    案例表
    索引
    保守派的宪法代言人:查尔斯·弗瑞德——代译后记
    附记
    ……
    编辑推荐语
    查尔斯·弗瑞德,他先后作过辩护律师、法官以及宪法学者 现在、他为我们提供了一本关于究法的**著作,一本充满智慧闪光点与道德成熟水准的著作,弗瑞德相信宪法原则的可能性,相信随时间流逝而形成的审慎且合理的宪法原则,对那些认为*高法院的工作仅仅是伪装的政治行为的人来说,弗瑞德对于原则发展中推理规则的护卫是一种令人信服的回击,从未放弃对推理的激情,同时清醒地认识纠它的局限、对那些希望将*高法院的工作理解为坚忍不拔地试图说明何谓法律的人,弗瑞德提供了导引与模式
    ——安东尼·T·克隆曼,耶鲁人学法学院院长
    对于那些坦理解*高法院判决的非专业人士来说,查尔斯·弗瑞德是一个理想的指导者,本书才华横溢的阐述,涵盖了从宪法的基本原则到法院*近的标志性案例的一系列内容作为教授、法官以及经常作为*高法院庭前的诉讼者,弗瑞德的经历使他像个人字典一样富有权威性。任何想要深入理解*高法院如何影响宪法以及日常生活的人,都应深入阅读此书。
    ——马丁·赞尔德斯坦,哈佛大学经济学教授.美国**经济研究局局长
    阅读本书,就如同在与一位具有非凡智葱和独特经历以及*不寻常的对于真实世界沉浸的法律思想者进行有关*重要的宪法争议的迷人交谈,本书中,弗瑞德出色地提供了无人能比的混合视角,正是因为他在法律中的特殊经历使这成为可能这种混合视角为他理解法律规则与原则——经由这些规则与原则,我们宪法的一般性承载了具体的含义——的基本构造及其奇异之处提供了丰富的素材和慷慨说明的力量我发现,弗瑞德那些追寻我并不赞同的思想的描述对我的启发,不亚于他对我的观点作出积极回应时的描述同时,以一种被证明对那些聪明的专业人士来说既可行也能激起他们兴趣的方式,弗瑞德描述了究法的延绵图景 任何关注美国宪法的人都不能不阅读本书
    ——劳伦斯·H.却伯,哈佛大学法学院宪法学泰勒讲座教授

    与描述相符

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