*人民法院2019年11月8月发布的《全国民商事审判工作会议纪要》，涉及了民商事审判业务中的若干重要问题，是近年来出台的一个重要的司法文件之一。本书聚焦于公司、合同、担保、信托四个方面，就实务中运用较多、对诉讼和非诉业务影响大的若干问题，以专题的形式，予以集中讲解和分析，为法律实务人士提供可供参照的操作指引。 本书坚持问题导向，直面商事审判实务中的前沿争议问题，给出态度和答案，有助于理解纪要文本规范背后的法理与商业逻辑、当前商事纠纷的裁判理念与价值取向以及商事审判的法律适用方法。

前言 *高人民法院2019年11月发布的《全国法院民商事审判工作会议纪要》（以下简称《纪要》）囊括了合同、公司、担保、金融等诸多民商法前沿问题，是近两年*高人民法院发布的较为重要的民商事审判指导性文件之一。从2019年7月“全国民商事审判工作会议”召开，到“会议纪要稿”面向社会公开征求意见，再到《纪要》正式发布，全国法官、律师、公司法务人员、高校学者已围绕这一法律文件进行了深入的学习、研讨。 《纪要》在诸多争议问题上可谓“一锤定音”，但与此同时，在诸多问题上又“言而未尽”，仍有若干值得细究、未予涉及的周边问题，值得法律实务界人士高度重视并在实践中探索。对于全国的律师、公司法务人员、仲裁员，乃至民商事法官等民商法实务工作者而言，学习《纪要》文本固然重要，但能否在准确理解《纪要》规范背后的法理基础上，正确地将《纪要》的规范及精神运用于诉讼实战以及法务审查、尽职调查、合同草拟等非诉讼业务，则更为重要。 为切实满足广大民商法实务人士深入学习《纪要》，特别是在诉讼及非诉讼业务中有效回应、正确运用《纪要》的需要，我们召集了在民商事审判、诉讼及非诉讼业务领域既有丰富实务经验，又有深厚民商法理论功底的几位专家学者，共同撰写了本书。 考虑到《纪要》包括了12个部分的内容、涉及面较广，但与民商事实务联系较为密切、各界*为关切的法律问题，主要集中在 公司、合同、担保及信托部分，故本书聚焦于公司、合同、担保及信托4个方面，就实务中运用较多、对诉讼和非诉讼业务影响*大的若干问题，以专题的形式，予以集中讲解和分析，为法律实务人士提供可供参照的操作指引。在每一个专题中，具体包括以下内容： 【规范精要】提纲挈领，指出《纪要》规范中特别值得实务关注的要点和**。 【法理基础】简要介绍规范背后的法理，知其然，亦明其所以然。 【裁判指引】以法官的视角分析法庭调查应予查明的事实焦点、裁判文书的论证思路与**，以及与《纪要》的内容有关但《纪要》未予涉及的相关法律问题。 【律师指引】以诉讼律师的视角，分析诉讼请求的选择、请求权基础的选择、举证**、诉讼代理思路选择等。 【法务指引】以公司法务及非诉讼律师的视角，提示公司法务在合同审查、尽职调查、证据留存等方面应予关注的**，以及对一些重要法律问题在合同起草中的条款表述建议。 【要案索引】精选了*具代表性的*高人民法院及部分**人民法院的经典案例，**关注其裁判思路、论证思路，为法官裁判文书论证说理、律师代理意见论证提供参照指引。 【民法典*新规定释评】2020年5月28日第十三届全国人民代表大会第三次会议通过了《中华人民共和国民法典》。纪要中的相关条文在《民法典》中也得到了体现和修改。为配合读者了解《民法典》的*新规定与《纪要》的衔接，相关专题的*后一个部分对《民法典》的相关规定和《纪要》的衔接与适用问题作了简要说明。 本书作者的主要写作分工为（以写作内容的先后为序）：李志刚撰写导论部分；陈克撰写公司法部分（不含公司对外担保专题）、以物抵债专题；吕强撰写公司对外担保、合同无效、盖章效力专题；刘生亮撰写担保法部分（不含担保之一般规定和保兑仓专题）、行政审批与合同效力专题；雷新勇撰写信托法部分及借款合同专题、担保之一般规定和保兑仓专题（刘梦梅律师协助搜集整理了此四个专题的部分案例）。全书由李志刚统稿。 五位作者或为法学博士，或为兼职教授，而且均有在*高人民法院、**人民法院近二十年的商事审判工作经验，又各具法官、律师和公司法务的不同视角。相信其以“法官思维 律师思维 法务思维”为特质，辅以深厚的法理功底，诚意奉上的匠心之作，能为诸位法律实务界人士学习与运用《纪要》以启发和助益。限于时间和功力，不足之处乃至谬误，仍在所难免，恳请读者诸君批评指正。 2020年6月

导论商事裁判的 理念与方法 一、学习《纪要》的三重境界与方法 二、“九民纪要”，还是“九商纪要” 三、由《纪要》看当前商事纠纷的裁判理念与价值取向 四、金融审判理念及其实践 五、由《纪要》的解释方法看商事审判的法律适用方法 公司法部分 专题一公司法的规范适用 【纪要原文】 【规范精要】 一、将《民法总则》与《公司法》的关系界定为一般法与特别法 二、明确作为特别法的《公司法》的优先适用法理及规则 三、明确适用“新法优于旧法”的特殊情形 【法理基础】 【裁判指引】 一、总体而言，《公司法》应优先适用与《民法总则》补充适用 二、局部而言，《民法总则》优先于《公司法》作为裁判法源，此系新法优先旧法之体现 三、特别之处，涉及公司治理、公司融资等公司制度专有领域，《公司法》没有明确规定时，公司制度所形成的商事习惯宜优先于《民法典》的相关规定，作为裁判法源 四、规范冲突协调方面，对于同一个事项，《民法总则》与《公司法》有不同规定的，属于新的一般规定与旧的特别规定的冲突，应结合具体问题进行判断 【律师指引】 一、“待调整的同一事项”的甄别 二、重视公司制度的组织架构理念在法律适用、法律解读上的落实 三、《民法总则》第65条与《公司法》第32条第3款有关股东变更登记规定的关系 四、《公司法》第32条登记事项“对抗第三人”与《物权法》第106条“善意取得”的差异 【法务指引】 一、关注《民法总则》的溯及调整 二、尽职调查**关注九民纪要对现有司法实践做法的调整 三、关注特定事项的法律调整空白与合同条款设置 【要案索引】 专题二对赌协议的效力及履行 【纪要原文】 【规范精要】 一、坚持股权融资与债权融资的两分 二、坚持区分原则，界分对赌协议的效力与对赌协议的履行 三、梳理对赌协议类型确定资金返还方式 四、区分不同类型对赌协议可履行性的法律依据 【法理基础】 一、商业动机与交易结构 二、对赌协议的范围界定 三、对赌协议的公司法视角解读 四、对赌协议的组织性合同视角考察 【裁判指引】 一、股权回购、**补偿的诉请未获支持，投资人主张解除合同或者违约责任的法律适用问题 二、关于对赌协议中有限责任公司股权回购的合法性 三、标的公司为股东间的对赌协议提供担保的法律效力 四、对赌协议中的股权回购与债权人保护标准选择 【法务指引】 一、在准确理解股权回购、**补偿与实质分配、减资的关系上，考虑商业安排与合同条款设计 二、对赌协议的条款公平性与整体交易结构设计 三、对赌协议的会计选择 四、关注投资方启动破产程序 【要案索引】 专题三股东认缴出资 【纪要原文】 【规范精要】 一、对认缴出资语境下，股权的出资责任是否加速到期问题，选择了原则不能加速到期，例外加速到期的方案 二、对认缴出资的股东表决权有无作了明确 【法理基础】 一、关于认缴出资与加速到期 二、认缴出资与表决权 三、认缴出资与股权平等 四、《纪要》加速到期的两项例外规定与制度突破 五、《纪要》第6条之法理基础与规范意旨 【裁判指引】 一、执行程序中的加速到期与破产程序的衔接 二、《纪要》第7条对未届出资期限股东按实缴出资比例等确定表决权，要求经代表2/3以上表决权的股东通过，该表决权是否包括未缴纳出资部分所对应的表决权 三、《纪要》第6条第1项中两个加速到期要素间的关系把握 【律师指引】 一、选择执行程序中的加速到期，还是申请破产 二、延长认缴出资期限情形下，债权人的诉讼救济 三、《纪要》第6条第2项加速到期事由中“公司债务产生”应如何界定 【法务指引】 一、司法介入与争议类型之联系 二、不轻易介入公司股东间争议原则的贯彻之理解 三、身份权不等于表决权及其外延解读 四、对以加速到期为由已获得的个别清偿，其他债权人能否通过破产程序予以否定 五、《纪要》第6条第2项规定的加速到期事由，是否与人格否认发生竞合 六、股东之间可否通过协议来约定按实际出资比例确定表决权 【要案索引】 专题四公司股权转让 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》第8条明确了股东名册登记系股东取得股权的标志，以及公司登记机关对股东变更的登记产生对抗效力 二、《纪要》第9条是贯彻区分原则，对《公司法司法解释（四）》第21条规定的侵犯优先购买权的行为的法律后果再予重申 三、《纪要》第21条进一步明确了股权转让合同的效力评价 【法理基础】 一、股权转让中的区分原则 二、股权转让合同履行的三个阶段及其法律效力 三、股权的性质与股权变动的界定标准 四、优先购买权的定位及体系保护 【裁判指引】 一、“一股二卖”与股权归属 二、已付款未登记的受让人提起的执行异议之诉的处理 三、有限责任公司章程限制股权转让的效力 【律师指引】 一、股东名册登记与公司登记机关记载的内容冲突及其诉讼救济 二、股权转让中权利瑕疵与诉讼救济 【法务指引】 一、受让方完成股东名册变更前之权利保护与风险防范 二、关于股东名册登记、市场监管机关外部登记的义务主体与责任主体 三、优先购买权对受让股权的影响及其风险防范 【要案索引】 专题五公司人格否认 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》导语部分严格限定了适用公司人格否认的构成要件 二、《纪要》明确判决人格否认事实认定的个案性 三、《纪要》体现出人民法院在“人格应当否认”和“人格慎重否认”的两难选择之间的小心翼翼 四、《纪要》第10条明确了人格混同的具体认定标准，并强调了财产混同与人员混同、经营混同三者之间的事实认定层级差异 五、《纪要》第11条发展和丰富了“过度支配与控制”公司的内涵，并列举了主要情形 六、《纪要》第12条对资本显著不足的标准进行了细化 七、《纪要》第13条解决了人格否认案件中各方当事人的地位问题 【法理基础】 一、公司人格混同的界定基点是财产边界不清 二、公司人格否认与股东有限责任的关系 三、多重法律关系与多名当事人的诉讼地位 【裁判指引】 一、裁判理由阐释与规范依据 二、人格否认与抽逃出资、挪用公司财产 三、过度控制和支配型公司人格否认的界定 四、资本显著不足型公司人格否认的判断 五、债之性质对公司人格否认的连带责任承担的影响 六、公司人格否认中的举证责任分配与证明标准 七、《纪要》第11条与公司人格否认的反向适用 【律师指引】 一、维权主体与案由选择 二、股东责任与请求权基础 三、对被告的选择 四、举证与申请调取证据的实务操作 【法务指引】 一、公司人格否认风险之防范 二、关于收购标的公司股权之风险隔离 【要案索引】 专题六有限责任公司清算义务人的责任 【纪要原文】 【规范精要】 一、导语部分明确了清算责任案件的价值取向 二、导语部分明确了股东清算责任的性质是侵权责任 三、《纪要》第14条以正反两方面列举的方式限缩了“怠于履行清算义务”的事实认定 四、《纪要》第15条从因果关系角度，为股东免责提供证据指引 五、明确了清算责任的诉讼时效的起算点 【法理基础】 一、《纪要》规定的双重背景 二、关于法定清算义务 三、关于股东的细分 四、关于因果关系 【裁判指引】 一、清算义务人责任的来源与界定 二、股东清算义务人责任请求权的诉讼时效起算点 三、通过广义上清算义务人责任的类型梳理来确定审理方向 四、厘清组织清算请求权、清算赔偿请求权及连带清算请求权三者的关系 五、《纪要》第14条中一般股东与小股东的区分 【律师指引】 一、清算义务人责任纠纷案件的原告诉讼策略 二、清算义务人的抗辩** 三、举证指引 四、诉讼时效起算点争议及诉辩路径选择 【法务指引】 一、需准确理解几个有关清算的重要法律概念 二、准确厘清义务主体与责任范围 【要案索引】 专题七公司为他人提供担保 【纪要原文】 【规范精要】 一、明确了认定公司对外担保的规范依据是《合同法》第50条有关越权代表的规定，而不是《合同法司法解释（二）》第14条有关效力性强制性规范的规定 二、明确债权人的决议审查义务，是认定越权代表后果——公司担保合同效力的依据 三、将公司担保有效的举证责任，特别是债权人属于“善意”的举证责任，明确分配给了债权人 四、区分了关联担保和非关联担保，赋予债权人不同的审查对象 五、明确了债权人决议审查的内容 六、对担保决议的审查以形式审查为原则 七、对上市公司担保作出特殊规定 八、关于无须公司决议的例外情形 九、关于担保无效的责任 十、为公司的权利救济提供指引 十一、关于类担保的法律适用 【法理基础】 一、*高人民法院的司法态度及变化 二、代表性观点与解释路径 【裁判指引】 一、庭审思路与要件事实 二、《合同法》第50条的举证证明责任分配问题 三、关联担保中作为债务人的股东或实际控制人身份的识别问题 四、债权人的审查依据问题 五、关于类担保的决议审查问题 六、关于一人公司为股东提供担保的效力问题 七、代理人未经公司机关决议代理公司对外签订担保合同的效力问题 【律师指引】 一、关于代理思路的选择 二、举证** 三、往来电话及邮件的证据意义 四、关于上市公司担保问题 【法务指引】 一、将《纪要》作为提供担保及接受担保的行为规则 二、尽可能对公司章程和机关决议进行实质审查 三、提高合同签订和履行过程中的证据意识 四、及时补正担保合同效力瑕疵 五、关于决议文本 六、关于债权转让与债权估值 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题八股权代持与实际出资人权利保护 【纪要原文】 【规范精要】 【法理基础】 【裁判指引】 一、股权代持纠纷的处理原则 二、对“其他股东对其实际行使股东权利未曾提出异议的”的理解 三、涉股权代持的案外人执行异议之诉的纠纷处理 四、关于实际出资人是否为第三人撤销之诉的适格原告问题 五、关于股权让与担保及其中的股东权利、义务与责任 【律师指引】 一、纠纷类型与请求权基础选择 二、名义股东的出资责任与公司债权人的诉讼救济 【法务指引】 一、关于委托持股的法务风险提示 二、关于委托持股协议的条款设定 三、关于实际出资人显名后股东资格的获得时间 【要案索引】 合同法部分 专题一合同无效问题 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》第30条第1款体现出司法裁判对合同效力认定方向，由限缩无效到扩张无效 二、《纪要》第30条第2款提出了区分效力性强制性规定和管理性强制性规定的新标准 三、《纪要》第31条将规章纳入合同效力考量范围，进一步体现出扩大合同无效范围的司法态度 四、基于规章认定合同无效的裁判路径及文书说理提出要求 五、进一步细化了合同效力否定性评价的法律后果 六、进一步细化了财产及价值动态变化下的返还规则和损失赔偿规则 七、法院在合同无效案件中的释明要求 【法理基础】 一、关于强制性规定的识别 二、关于违反规章的合同效力 三、关于返还财产和折价补偿的性质 四、合同无效之释明：权力还是义务 【裁判指引】 一、合同成立、生效、有效的区分 二、否定性用词与强制性规定的认定 三、认定合同无效的法律依据 四、认定违反规章的合同无效的法律依据 五、《民法总则》第153条和《合同法司法解释（二）》第14条的关系 六、违反公序良俗无效的法律适用 七、强制性规定识别的裁判文书说理 八、关注判断合同效力规范依据的时间节点 九、折价补偿的前提 十、折价补偿的释明 十一、返还财产与第三人利益保护 十二、赔偿损失的条件 十三、赔偿损失的限制 十四、向被告释明的具体内容 【律师指引】 一、可能被认定为无效的合同纠纷中诉讼请求的选择 二、对效力性强制性规定的规范属性存在争议时的说理论证依据 三、诉讼请求中返还财产与损害赔偿的区分 【法务指引】 一、合法性审查与合规性审查 二、证据的留存 【要案索引】 专题二行政审批与合同效力 【纪要原文】 【规范精要】 一、将金融法中的股权变动审批纳入“合同报批生效”的调整范围 二、强调合同未生效与合同无效的区别 三、明确人民法院对报批合同中诉讼请求的释明义务 四、解决报批条款涉诉后的履行问题 【法理基础】 一、合同效力体系中的合同成立、合同生效与合同有效 二、合同未生效与无效的区别 三、*高人民法院关于行政审批与合同效力问题的主要观点 四、报批义务、合同解除与违约责任的关系 【裁判指引】 一、司法裁判对合同效力审查的要点及顺序 二、法定报批生效的合同类型辨识 三、行政审批对象的区分 四、合同变更与行政审批 五、有关报批义务的事实查明 六、法院释明报批义务的具体情境 七、当事人既诉请履行报批义务又请求对方承担违约责任的处理 八、行政审批结果与合同履行的关系 九、行政机关未予批准与报批条款对应的违约责任之间的关系 【律师指引】 一、应当清晰判断合同的效力状态，围绕效力争议的具体情形组织证据、论证说理，特别是避免将未生效与无效混同 二、准确选择责任类型和责任范围 三、关于是否属于法定报批生效情形的诉讼攻防 【法务指引】 一、通过设定合同中的结算清理条款控制报批义务前的交易风险 二、针对报批义务和其他合同义务设定不同的违约责任条款 三、高度关注各类合同的行政审批程序要求，严格履行前期的报批程序，避免因为缺乏报批手续而影响整个交易的稳定性 四、关于违反报批义务的证据 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题三盖章的效力 【纪要原文】 【规范精要】 一、明确《纪要》**解决的是真人假章的问题 二、明确认定效力的主要依据是认“人”，而不是认章 三、特别强调了法定代表人盖公章的当然效力和例外情形 四、明确了代理人盖假章的审理** 【法理基础】 【裁判指引】 一、对签约人、盖章人的身份及权限的事实查明 二、法定代表人签约、印章真假与合同效力 三、职务代理与合同效力 四、委托代理与合同效力 五、真章与表见代理 六、公司印章的具体类型差异与合同效力 七、加盖真章的空白合同书的效力 【律师指引】 一、被告律师应把签约人不具有代表权或代理权作为抗辩** 二、原告律师应围绕签约人具有代表权或代理权收集并组织证据 三、被告律师应谨慎评估印章鉴定申请被法院准许的可能性 四、被告律师应谨慎评估刑事案件对涉盖章行为效力案件的影响 【法务指引】 一、关于对外缔约中的风险防范 二、关于公司内部的公章管理 三、关于个人名章的使用 【要案索引】 专题四以物抵债 【纪要原文】 【规范精要】 一、对诉讼前达成的以物抵债，《纪要》以原债务履行期限是否到期为标准，区分是否就以物抵债协议的履行请求进行审理 二、明确对诉讼中达成的以物抵债协议，不予审理 三、明确法院审理以物抵债协议纠纷时，**是审查和防范虚假诉讼 【法理基础】 一、以意思自治为主导，对他种给付的类型化梳理 二、三类他种给付类型的法律构造 三、为担保之“他项给付”，属于债权让与担保 四、《纪要》对以物抵债问题的解决方案 五、涉以物抵债诉讼中的处分原则与诉讼指挥权指导的协调 六、现行担保制度的再体系化建构 【裁判指引】 一、《纪要》第45条中以物抵债协议的属性认定及后续处理 二、债之担保型他项给付中的担保人清算义务履行 三、以物抵债与《执行异议复议规定》第28条、第29条的适用 【律师指引】 一、严格按照《纪要》第44条、第45条的规定，选择以原债权债务关系，还是以物抵债协议主张权利 二、执行中达成的以物抵债协议未履行的救济 三、虚假诉讼的防范 四、对他种给付关涉的诉讼时效问题的关注 【法务指引】 一、《纪要》第45条涉及的合同安排形式 二、从裁判思路看以物抵债协议之交易结构选择与合同条款设计 三、设立担保型的他种给付时的权利变动公示方式选择 【要案索引】 专题五借款合同 【纪要原文】 【规范精要】 一、以降低融资成本为价值导向 二、明确了金融借款合同的贷款利率适用标准及表述方式 三、赋权调减及免除金融借款合同中的费用 四、变相利息的认定及其效力 五、通过从宽认定高利转贷行为，否定部分民间借贷合同的效力 六、通过扩张界定职业放贷人的主体身份，否定部分民间借贷合同的效力 【法理基础】 一、金融借款合同与民间借贷的区分 二、金融借款合同中的费用与变相高息 三、禁止利用金融信贷资金转贷牟利的内在逻辑 四、关于职业放贷人的借款合同无效问题 【裁判指引】 一、《纪要》作为司法规范适用的结构完整性问题 二、高利转贷的举证责任分配 三、高利转贷中的“牟利” 四、高利转贷与借款人的主观认知 五、利用金融机构信贷资金转贷无效的规则，是否能够类推适用于占用他人资金进行民 间借贷的情形 六、关于职业放贷人的认定 【律师指引】 一、诉讼请求中的利率表述 二、涉及变相利率的诉讼请求表述 三、关于第三人收取的变相利息及费用问题 四、关于变相利益及费用过高的证明、反证与抗辩 【法务指引】 一、金融借款合同中的利率条款设定 二、存量贷款利率转换中的问题 三、金融借款合同中变相利息、费用与合同草拟 四、关于是否可以通过仲裁条款规避的问题 五、作为出借人对借款合同无效的法律风险防范建议 六、关于委托贷款的选择 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 担保法部分 专题一担保法的一般规则 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》在导语部分明确了担保案件审理的四个基本原则 二、《纪要》第54条特别强调独立担保的法定适用范围 三、《纪要》第54条明确了认定独立保函无效后的法律后果 四、《纪要》第55条明确了担保合同特别约定超过主债务的责任无效 五、《纪要》第56条否定了担保人之间的追偿权，但同时为特别约定预留了有效接口 六、《纪要》第57条否定了借新还旧中旧贷担保物权的承继性 七、《纪要》第58条有针对性地解决了因为登记机关原因影响抵押担保范围的问题 八、《纪要》第59条解决了《物权法》第202条规定的主债权诉讼时效与物权效力的关系问题 【法理基础】 一、关于担保的从属性 二、关于“无效法律行为的转换” 三、因抵押登记机关的原因导致抵押登记与抵押合同不一致的问题 四、担保责任的范围与担保债权的范围 【裁判指引】 一、混合担保不能互相追偿的规则是否适用于保证人互相追偿 二、借新还旧中的担保物权 三、担保范围的查明 四、抵押权行权期间“主债权诉讼时效期间”的起止时点 五、虚假注销登记的，在后登记的抵押权有无优先权 【律师指引】 一、独立担保的诉讼救济 二、“无效法律行为的转换”法理的拓展运用 三、担保登记与担保合同约定不一致的权利主张与抗辩 四、主张抵押权的期限与方式 【法务指引】 一、债权人的法务选择独立担保的关注事项与合同条款拟定 二、混合担保与担保人法务的合同审查及条款拟定 三、关于担保合同与担保登记的法律尽职调查及风险提示 四、涉及借新还旧担保问题的法务审查与合同草拟 五、注意主债权消灭后单方注销权的行使 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题二未办理登记的不动产抵押合同效力 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》明确未办理抵押登记，不影响抵押合同的合同效力 二、《纪要》明确了抵押合同履行不能时，债权人的司法救济 【法理基础】 一、抵押合同的效力：从“同一主义”到“区分原则” 二、抵押人责任性质的分歧 三、*高人民法院法官会议纪要观点 【裁判指引】 一、不动产抵押合同的成立、有效与生效 二、未办理登记，则抵押权未设立，无优先受偿效力 三、债权人的登记请求权 四、债权人的损害赔偿请求权 五、抵押人责任的性质：连带责任还是补充责任 六、违约损害赔偿责任的财产范围 七、未设定抵押权与其他担保人减责 八、抵押人承担损害赔偿责任后的追偿问题 九、以登记作为设立要件的权利质权的参照适用 【律师指引】 一、关于诉讼请求的选择 二、在登记仍然可能时直接诉请损害赔偿责任 三、关于“抵押物价值”的确定 【法务指引】 一、关注抵押物状态，及时催告抵押人办理登记手续 二、在抵押合同中约定连带责任条款 三、在抵押合同中约定保证责任转换条款 四、及时采取财产保全措施 五、其他担保人可在合同中约定放款顺序 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题三房地分别抵押 【纪要原文】 【规范精要】 一、将《物权法》第182条规定的“房地一体”抵押转化为“同一财产”抵押 二、按照登记先后确定房地分别抵押的两个抵押权的顺位 三、强调《物权法》第200条规定的在后新增建筑物不属于在先单独登记的土地抵押权所及 【法理基础】 一、房地分别抵押时两个抵押权的效力 二、房地分别抵押的分歧观点 三、比较与述评 四、《纪要》观点 五、合同特别约定的效力 【裁判指引】 一、区分房地单独抵押和房地分别抵押 二、关于“建筑物”的范围 三、关于建设用地使用权的抵押面积 四、建设工程价款优先权的抵偿财产范围 五、划拨土地使用权一并抵押 六、房地分离时的抵押权善意取得 【律师指引】 一、代理策略的选择 二、责任类型的选择 【法务指引】 一、交易前核实抵押登记情况，避免房地分别抵押 二、在抵押合同中明确约定抵押财产范围 三、检查存量债务的担保情况，对登记在后的抵押权，增加风控措施 四、债权转让前的尽职调查 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题四抵押权随主债权转让 【纪要原文】 【规范精要】 一、明确了按照“从随主转”的抵押权转让原则 二、通过除外规定，为“从不随主转”例外情形预留了接口 三、明确了“从随主转”的法律效果是否定抵押合同与抵押登记为变动的抗辩 【法理基础】 一、抵押权的从属性 二、争议观点与《纪要》决断 【裁判指引】 一、受让人主张行使抵押权的法律依据 二、“法律另有规定或当事人另有约定”的情形 三、债权分割转让时的抵押权归属 四、抵押财产被查封、扣押与债权转让 五、债权转让通知与债权转让合同无效/被撤销 六、主债权瑕疵与抵押权归属 七、债权多重让与时的抵押权归属 八、债权受让人与抵押物之善意取得第三人之权利冲突 【律师指引】 一、应当同时关注主债权转让和抵押权转让的效力 二、关于举证责任分配 三、关于执行异议及第三人撤销之诉 四、关于抵押权善意取得的论证焦点 【法务指引】 一、债权受让人法务的审查** 二、通知债务人/抵押人，尽快办理抵押权转移登记 三、在债权转让合同中约定履行顺序或回赎条款 四、注意留存证据 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题五流动质押与质物监管 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》第63条以三方协议为规范原型 二、《纪要》以监管委托人是否为债权人为标准，确定是否完成交付、质权是否设立 三、《纪要》对债权人委托监管人监管，但监管人事实上未履行管控职责的违约行为对质权设定的影响作出了明确规定 四、《纪要》明确了监管人违反其对债权人的受托监管义务时，债权人的救济途径 【法理基础】 一、流动质押的交易结构 二、监管协议的性质 三、占有视角的分析 四、质权有效设立的判定 五、监管人的违约责任 六、质押人的违约责任 【裁判指引】 一、输出型监管交易模式下对质权是否设立的认定 二、监管人的义务与责任认定 【律师指引】 一、债权人诉讼维权的总体思路 二、选择行使质权，应当以质权确定设立为前提 三、向监管人主张监管责任的注意事项 【法务指引】 一、关于合同形式 二、关于监管义务与监管责任 三、对监管人的选择与监管 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题六保兑仓交易 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》第68条通过描述交易过程的方式，界定了保兑仓交易中多个主体之间的法律关系 二、《纪要》第68条第2款明确了审理保兑仓交易纠纷的合同依据 三、《纪要》第69条明确了保兑仓交易的性质认定及合同效力 四、《纪要》第70条解决了保兑仓交易纠纷审理的程序问题 【法理基础】 一、保兑仓的交易结构与商业逻辑 二、保兑仓交易中的法律关系 三、保兑仓交易的法律效力评判 四、保兑仓交易中的担保与回购承诺的性质 【裁判指引】 一、关注案件所涉交易事实的整体性 二、保兑仓交易纠纷适宜集中管辖 三、以保兑仓交易合同作为案件审理的主脉 四、审查买卖关系的真实性是事实查明的首要问题 五、买卖关系真实性的举证责任 六、保兑仓交易中的保管或仓储合同关系是否需要全面审理 【律师指引】 一、重视证据收集的全面性 二、以查明买卖关系的真实性为前提，厘定代理思路和诉讼请求 三、全面梳理当事人之间的权利义务 四、注意权利主张的多重性 五、注意借款合同关系下权利主张的特殊性 六、注意保兑仓交易中票据关系的特殊性 【法务指引】 一、要注意保兑仓交易的结构完整性 二、要特别注意审查买卖关系的真实性 三、要注意履行过程的严谨性 【要案索引】 【民法典*新规定释评】 一、《民法典》规范文本 二、规范释评 专题七让与担保 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》第71条第1款认可让与担保整体交易结构的合同效力，但否定了事前归属型担保条款的效力 二、《纪要》第71条第2款明确了让与担保的清偿方式 三、《纪要》认可就已变动公示的财产优先受偿 【法理基础】 一、让与担保的概念 二、让与担保的合同效力 三、让与担保与流质、流押禁止 四、让与担保的物权效力 五、让与担保的实现方式 【裁判指引】 一、让与担保的识别 二、案由与释明 三、动产让与担保的公示方式与物权效力 四、债权人能否自力清算 五、让与担保的从属性 六、让与担保中的权利冲突 七、担保人破产时的债权人地位 八、股权让与担保的特殊问题 九、后让与担保的效力 【律师指引】 一、关于让与担保的举证要点 二、关于是否完成公示的论证** 三、关于权利冲突场合中的论证** 【法务指引】 一、在合同中明确约定清算条款 二、在合同中明确债权人的权利限制 三、明确当事人违反约定处分担保物时应支付违约金 四、明确约定担保物的风险负担 五、注意留存沟通记录，对外披露让与担保安排 【要案索引】 信托法部分 信托法专题营业信托 【纪要原文】 【规范精要】 一、《纪要》导语以业务性质的二分，解决信托纠纷的法律关系认定和法律适用问题 二、《纪要》第88条以经营主体的二分，解决营业信托纠纷的法律适用问题 三、《纪要》第89条明确信托投资端的资产或资产收益权的转让和回购关系不属于信托关系，同时明确了其效力认定依据和法律关系认定路径 四、《纪要》第90条认可受益人之间的分级及差额补足 五、《纪要》第91条明确了对信托投资的增信文件的性质和效力 六、《纪要》第92条明确否定了资管产品中保底条款、刚兑条款的效力 七、《纪要》第93条明确了通道业务的认定标准和效力 八、《纪要》第94条规定了资管产品中受托人义务的举证责任分配 九、《纪要》第95条以明确信托财产保全规则的方式，实现了对信托财产独立性的确认 十、《纪要》第95条明确了受益人的受益权可以成为受益人财产的保全对象 十一、《纪要》第96条通过特别限定对信托公司的财产保全范围和保全措施，实现对信托公司和信托业务的特别保护 【法理基础】 一、信托的分类 二、信托关系与信托投资关系的区分 三、分级资管产品中风险和收益特约 四、信托增信文件的性质与效力 五、通道业务 六、受托人义务与举证责任分配 七、信托财产的独立性 八、信托受益权的归属 【裁判指引】 一、注意区别募资端、管理端与投资端纠纷的法律关系性质差异 二、信托与委托理财的区分 三、资金池与合同效力 四、增信措施中的保证责任与债务加入的区分 【律师指引】 一、全面收集信托文件 二、在准确界定当事人之间的法律关系的前提下，确定诉讼请求和组织证据 三、准确判断信托是否生效 四、增信措施无效后的救济 五、受托人怠于行权时，委托人或受益人的司法救济路径选择 六、受托人履责及损害赔偿的举证 【法务指引】 一、营业信托募资端法律审查的要点 二、营业信托管理端法律审查的要点 三、营业信托投资端法律审查的要点 【要案索引】