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刑事推定论
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刑事推定论

  • 作者:赵俊甫
  • 出版社:知识产权出版社
  • ISBN:9787802477414
  • 出版日期:2009年08月01日
  • 页数:317
  • 定价:¥28.00
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    内容提要
    推定不仅是实体法和程序法问题,还是宪法性问题。本书秉持刑事一体化理念,对推定从实体与程序、立法与司法等多个层面进行系统性研究,回答了“推定是什么”这一理论界长期说不清、道不明的问题。在此基础上,从认识论和价值论两个层面回答了“推定为什么是正当的”,**分析了推定对控辩双方证明责任的影响、对诉讼权力配置的影响,进而探讨了推定的创设和在司法实践中的适用问题。
    文章节选
    **章 推定概述
    **节 推定的概念解析
    推定是一个古老的概念,早在古罗马时代,人们已经开始使用这一概念,但是,“推定的恰当功用和如何使用仍然在法庭和律师那里混乱多多;推定是教科书、法学教师和法律论文的写作者写的*多但是澄清的*少的话题”①。这种状况部分程度上是由推定概念本身的含混不清引起的。正如德国**诉讼法大师罗森贝克所言,“没有哪个学说会像推定学说这样,对推定的概念十分混乱。可以肯定地说,迄今为止人们还不能成功地阐明推定的概念”②。由此足见界定推定概念之重要。
    一、词汇学语境中的推定
    根据《现代汉语词典》的解释,推定系指“推举确定”、“经推测而断定”③。“推”、“定”二字,“推”是核心与关键。由“推”至“定”,是一个动态的过程,其间蕴涵了一系列的规则。推定既可以用作动词,也可以用作名词。‘单从字面意义来看,推定是一个比较通俗易懂的概念。但是,由于汉语中与“推”、“定”二字搭配形成的词都是比较近义的,例如推论、推断、推演、推理、假定等,因此很容易造成混淆。日常生活中,当人们意图表达对某种情况没有十足把握,但还有必要作出一种判断时,可能会使用推定或推测等概念,不过也是在不加区分的意义上使用的。
    有必要首先区分的是推定与假定。我国有学者认为,推定与假定并无区别,“推定是根据某一事实(基础事实)的存在而做出的另一事实存在的假定”①。也有学者持不同的观点,认为“推定和假定是截然不同的。假定只是一种假设,本身不具有法律意义,不会引起法律效力;推定则是重要的法律行为,必然会产生法律效力。假定只是认识的开始,假定者必须通过证明去证实它;推定是认识的结果,作出推定意味着推定者对某一事实的肯定。假定无须证明其假,因为假定证不实就是假;推定无须证明其真,因为推定不被反证推翻就是真”②。还有论者认为,判断推定与假定之间的区别与联系,必须首先选择立足的认识论进路,明确使用的是传统经验主义认识方法还是批判理性主义的认识方法。
    ……
    目录
    绪论 推定:诱惑与困惑、
    一、推定的诱惑
    二、推定理论研究方面的困惑
    三、本书研究的主要问题
    **章 推定概述
    **节 推定的概念解析
    一、词汇学语境中的推定
    二、立法实践语境中的推定
    三、法学理论语境中的推定
    四、界定推定概念的应有立场
    第二节 事实推定:一个并非多余的概念
    一、大陆法系的态度
    二、英美法系的态度
    三、我国的态度
    四、对事实推定的应有立场
    第三节 推定与相关概念的区分
    一、推定与推理(推论)
    二、推定与拟制
    三、推定与间接证据证明
    第四节 推定的属性与功能
    一、推定的属性
    二、推定的功能
    第二章 推定的存在根基追问
    **节 推定的认识论根据
    一、推定与事实真实
    二、推定中的理性与模糊���
    三、推定与自由心证原则
    第二节 推定的价值论根据
    一、风险社会与刑事法的社会保护机能
    二、刑事法人权保障机能与社会保护机能之间的冲突
    三、推定:以社会保护为价值导向的利益平衡技术
    第三章 推定的效力分析
    **节 分析的前提:证明责任解读
    一、英美法系:提供证据责任与说服责任
    二、大陆法系:主观证明责任与客观证明责任
    三、我国证明责任分层体系的构建
    第二节 推定对证明责任的影响
    一、观点争鸣
    二、法律推定对证明责任分配的影响
    三、事实推定对提供证据责任承担的影响
    第三节 推定对诉讼权力配置的影响
    一、推定对立法权与司法权之间权力配置的影响
    二、推定对司法体系内部权力配置的影响
    第四章 推定的审查与限制
    **节 推定的合宪性审查
    一、对推定进行合宪性审查的必要性
    二、推定的合宪性审查方式
    三、推定的合宪性审查标准——以美国法为视角
    第二节 诉讼模式对推定效力的限制
    第三节 无罪推定对推定效力的限制
    一、无罪推定的性质解读
    二、推定与无罪推定:整体的契合
    三、推定与无罪推定:潜在的冲突
    第五章 推定的创设
    **节 犯罪构成要件的推定机能
    一、欧美犯罪构成体系与构成要件的推定机能
    二、我国犯罪构成体系的功能性缺陷:推定机能的缺失
    三、我国犯罪构成要件推定机能的复归
    第二节 推定创设的现状与特点
    一、域外推定创设的现状与特点
    二、我国推定创设的现状
    三 、我国推定创设的特点
    第三节 我国推定创设的反思与完善
    一、我国推定创设的不足
    二、*高司法机关作为推定创设主体的反思
    三、完善我国推定创设的路径选择
    四、推定的替代性立法技术之提倡
    第六章 推定的司法适用
    **节 我国推定司法适用的现状
    一、基于实地调查的样本分析
    二、推定司法适用现状的成因分析
    第二节 推定的司法适用程序与相关配套制度
    一、推定的司法适用程序
    二、推定司法适用的相关配套制度
    第三节 推定在司法实践畔’的具体适用列举
    一、推定在毒品犯罪案件中的适用
    二、推定在贿赂犯罪案件中的适用
    结论 推定:悬崖边的舞蹈
    参考文献
    后记

    与描述相符

    100

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